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    律师告律所违法解除赔偿金和提成法院:律师是

    文章来源:未知;时间:2019-10-02 15:51

      日的聘用律师合同,某律所聘用彭某从事律师工作,关于甲方(某律所)权利约定:“、甲方留存乙方(彭某)当月承接案件创收额的5%作为案件归档保证金,待案件结案归档后次月发放。”关于劳动报酬和福利待遇约定:“、乙方年业务达到规定标准的,乙方按提成取酬的形式取得劳动报酬,案件提成的基本比例为、甲方应按国家的有关规定为乙方交纳养老金、失业保险、医疗保险等,乙方同意甲方在乙方的提成收入中扣除甲方缴纳的部分,并委托甲方代为扣缴乙方本人应交纳的部分。如乙方的提成收入不足以支付以上部分,应由乙方本人另行补足”,双方还就其他事项做了约定。

      2016年7月至12月期间,彭某产生业务创收964,000元(未包含河南XX有限责任公司支付的律师费),某律所已按75%标准支付其提成。

      2016年12月30日,河南XX有限责任公司向某律所支付律师服务费250,000元。某律所于2017年1月4日向河南XX有限责任公司分别开具金额为90,000元、90,000元、70,000元的律师费发票三张。

      2017年1月16日,某律所向彭某出具上海市单位退工证明,记载彭某于2016年7月21日进入某律所工作,2017年1月14日合同解除。

      2017年1月23日,彭某向某律所出具情况说明,表示其2016年7月1日至2017年1月14日期间,共办理案件10件,其中8件已办结,尚余2件,其中“12/12:河南A公司:律师费25万元,拟退回律师费,取回发票,解除合同。”关于财务:“1、尚余提成待财务成本核算杨主任回沪后据实结算。2、案件已归档未发放归档费的部分待杨主任回沪后结算。3、10万元暂支款如发生应由我支付的税负,由我承担。4、25万元退回河南B公司的打款账户。综上,彭某与乐源所劳动合同关系于2016年12月31日结束。”

      2017年5月14日,某律所根据彭某劳务报酬180,970元为其代扣代缴个人所得税50,910.40元。某律所表示2017年1月13日向彭某支付提成37,000元、50,000元,2017年1月15日向彭某支付提成43,970元、50,000元,以上4笔合计180,970元,并以此为基数为彭某代扣代缴个人所得税。

      2017年4月6日,彭某向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,要求某律所支付1、2016年度全年创收964,000元的10%提成96,400元;2、2016年12月1日至同年12月30日的业务提成212,500元;3、解除劳动合同赔偿金38,430元。同年6月28日,仲裁委员会以彭某申诉请求不属于劳动争议受理范围为由作出撤销案件的决定。彭某不服该决定,向一审法院起诉请求:1、某律所支付2016年7月1日至同年12月31日创收964,000元的10%提成96,400元;2、某律所支付2016年12月业务收入250,000元的85%提成212,500元;3、某律所支付解除劳动合同赔偿金38,430元。一审庭审中,彭某当庭增加诉讼请求:4、某律所返还扣除的提成差额16,127.20元。

      关于诉请1,如前所述,一审法院对某律所提供的律师最终清算表予以确认,依据该清算表,某律所确认还需支付彭某提成82,258.80元。因某律所已为彭某代扣代缴个人所得税50,910.40元,现某律所要求抵扣,并无不当。某律所主张需扣除100,000元暂支款所涉的个人所得税,但该费用实际未产生,故一审法院对其主张不予采信。某律所表示需扣除预扣金额,然在本案中未提供证据证明相关费用的存在,且彭某予以否认,故在本案中不予准许,某律所可另行主张。综上,某律所应支付彭某2016年7月1日至同年12月31日创收964,000元的剩余提成31,348.40元。

      关于诉请2,双方均确认该提成系河南XX有限责任公司所涉业务,根据彭某出具的情况说明以及双方陈述,双方已对河南XX有限责任公司所涉的业务有了约定,现彭某再主张河南XX有限责任公司所涉的提成,缺乏依据,一审法院不予支持。

      关于诉请3,根据已查明事实,双方签有聘用合同,并明确彭某劳动报酬为提成,彭某实际从事提成律师工作,故一审法院认定双方之间系劳务关系,彭某要求某律所支付解除劳动合同赔偿金,缺乏法律依据,一审法院不予支持。

      关于诉请4,根据法律规定,当事人增加诉讼请求的,应当在举证期限届满前提出,现彭某当庭增加诉讼请求,超过举证期限,故一审法院不予处理。

      一审法院判决:一、律师事务所于判决生效之日起七日内支付彭某2016年7月1日至同年12月31日创收964,000元的剩余提成31,348.40元;二、驳回彭某的其余诉讼请求(一审法院不予处理除外)。

      1、一审法院在实体审理之前就认定本案为劳务合同,显属程序违法。彭某以劳动合同纠纷为案由起诉,一审法院未经审理就认定案件法律性质为劳务合同,在彭某提出异议后,却仍坚持以劳务合同纠纷为案由进行审理。

      2、一审法院未经法庭辩论径行判决显属违法。2017年8月16日,彭某收到了一审法院寄来的《补充证据目录》,次日,一审法院组织双方进行第二论证据交换和质证,并在宣布某律所“要求庭后核实证据19的内容,下周一前庭后书面答复法庭”后结束庭审。彭某因不了解某律所的质证意见,向一审法院邮寄了《重要证据调查申请书》和《恢复庭审申请书》,但一审法院对申请予以拒绝,并在证据交换后的第三个工作日就作出了判决。彭某没有机会针对某律所的质证意见以及辩论意见再发表有针对性的辩论意见,一审法院的做法明显程序违法。

      

      3、一审法院遗漏了当事人杨军,彭某曾两次向一审法院申请追加某律所设立人杨军作为被告,一审法院没有采纳且未释明任何理由和法律依据。根据律师法规定,个人律师事务所的设立人对律师事务所的债务承担无限责任。因此一审法院剥夺了彭某的诉权。

      4、一审法院以增加的诉讼请求超过举证期限为由不予处理,程序严重违法。彭某在一审中两次增加诉讼请求,某律所也进行了答辩,一审法院也安排双方交换了证据并进行补充证据的质证,但一审判决却以增加的诉讼请求超过举证期限为由不予处理。彭某寄交的《变更诉请申请》在举证通知书中记载举证期限届满之前。一审法院组织双方于8月17日证据交换,该日举证期限届满,因此彭某在8月10日增加诉讼请求也未超过举证期限。某律所予以答辩应视为对追加诉讼请求没有异议。一审法院对扣发工资金额不予处理,没有法律依据。

      1、一审法院认定本案法律关系为劳务合同,系认定错误。这是一起事实清楚的、因律所拖欠律师报酬而引发的劳动报酬追索纠纷。无论是从合同约定还是事实履行情况来看,彭某既不是合伙人,也不是合作人,仅以提成律师身份受聘于某律所,同时兼任一部分律所的行政管理事务。根据证据可以看出,彭某在工作期间人格意志不自由,受到某律所控制,明显具有管理和被管理的身份隶属关系,完全符合劳动合同关系的法律特征。一审法院不进行法律关系的实质性审理,也没有在判决主文中对其认定为劳务关系进行充分说理。

      2、一审法院不认可彭某主张的按10%补发提成,却又确认某律所在核算律所的税负后按不到10%比例补发提成,且认可按40%的税率征收个人所得税,该认定缺乏证据,逻辑错误。彭某有证据证明应补发全年创收的10%提成,但一审法院没有采信。一审法院没有要求某律所提交其所掌握的涉案证据原件,也没有调查或要求某律所提交涉案原始邮件。一审庭审中杨军的英文名确认为Alan,盛某是杨军的妻子,但是判决中却称,彭某未提供其他证据证明邮件中Alan系杨军本人。某律所在最终清算表中自认应补提成,与其陈述的合同约定比例矛盾,恰恰证明了双方原约定的比例为85%。从某律所对补提成的计算方式可以看出,将提成律师的提成与律师事务所应承担的税负进行关联,强行要求提成律师承担本应由律师事务所承担的税负。然一审法院却直接以某律所单方制作的最终清算表认定案件。工作期间,某律所对彭某均以工资薪金所得纳税项目代扣代缴个税,离职后却以劳务报酬所得项目对彭某的收入按40%代缴个人所得税。

      3、一审判决以双方对所涉业务有约定为由不支持彭某对2016年12月25万元业绩进行提成是错判。彭某提出记载了“拟退回25万元”字样的“情况说明”是在受到某律所胁迫的情况下形成的,应予撤销,并提供了证据证明彭某如何受到胁迫四易其稿才完成情况说明的事实经过。第一稿的情况说明记录的解除日期与查明事实相符,第四稿的日期记载时间为2016年12月31日,与查明事实明显不符。产生25万律师代理费的合同当事人是某律所与案外人,不是与彭某。彭某作为承办律师,已经付出了法律服务劳动,应获得劳动报酬。

      某律所辩称,伯爵娱乐官方网站,律师事务所不进行工商登记,而是在司法局登记,律师也不是劳动工作者。本案双方当事人不构成劳动关系,是聘用关系。本案律所负责人不应被追加。一审认定事实清楚,适用法律正确,彭某的上诉请求不能成立。

      第一,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三条规定,依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会,属于劳动合同法规定的用人单位。但并不能根据该法条推导出律师与律师事务所之间就是劳动关系的结论。对于律师事务所与律师因劳动而产生争议,应根据双方的约定以及实际履行情况进行判断,并不能一概而论。

      第二,劳动合同双方当事人应具有经济上的从属性,劳动者并不是为自己的经营而劳动,而是从属于用人单位,为用人单位的目的而劳动。彭某与某律所签订聘用律师合同约定,某律所留存彭某当月承接案件创收额的5%作为案件归档保证金,待案件结案归档后次月发放;彭某年业务达到规定标准的,按提成取酬的形式取得劳动报酬,案件提成的基本比例为70%,在立案并款项到账的次月10日发放。根据该些约定,彭某的提成比例达75%,发放时间均非按照固定周期且不具有经常性,因此难以认定双方当事人之间具有经济从属性。而且,彭某在一审中提交的《关于本案案由应定为劳动法律关系的书面意见》中陈述,客户向某律所支付律师服务费,律所将约定的85%用于支付人力成本(给彭某),10%左右用于缴税,5%左右用于支付经营成本。如果彭某所述为真,更是难以看出彭某系为某律所提供劳动,难谓双方当事人之间具有经济从属性。

      第三,劳动关系注重劳动提供的过程,劳动用工过程中的风险负担由用人单位承担,劳动成果是否得以实现,一般不需要劳动者承担风险。根据彭某在二审中陈述,其报酬是不固定的,如果没有案件是没有工资的。因此,彭某获得的收入与劳动关系项下劳动者交付劳动力的使用权从而获得劳动报酬的特性有明显区别。而且,一审中,彭某也表示,其在某律所发生的所有费用,包括快递费都是个人承担,这亦不符合劳动关系中劳动工具由用人单位提供、成本由用人单位承担的特性。综上,本院认为,本案双方当事人之间并未建立劳动关系,因此对彭某要求某律所支付解除劳动合同赔偿金的上诉请求,不予支持。

      当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。彭某认为记载了“拟退回25万元”字样的“情况说明”是在收到某律所胁迫的情况下形成的,然而其提供的情况说明及形成经过确实难以认定存在胁迫行为,“迫于无奈”与胁迫在法律上存在本质不同。一审法院根据彭某出具的情况说明以及双方当事人的陈述,认定双方已对系争业务有了约定,故而对彭某再主张系争提成不予支持,并无不当。彭某关于某律所支付2016年12月1日至同年12月30日的业务提成212,500元的上诉请求,本院不予支持。

      关于彭某主张的2016年7月1日至同年12月31日创收964,000元的10%提成。一审中,彭某提交了2016年10月21日主题为“8-9月个人表”的电子邮件,并表示是工作邮箱自动转发至其本人QQ邮箱。然某律所对真实性有异议,表示盛某未发送过该电子邮件,电子邮件中提及的Alan是否为杨军本人无法确定,并非原始邮件,存在修改可能,某律所的工作邮箱不具有自动转发功能。对此,本院认为,第一,该邮件系通过彭某的QQ邮箱进行当庭演示,并非原始邮件,且转发的收发件人以及提供人均为彭某;第二,在某律所对该电子邮件的真实性有异议的前提下,彭某也没有其他证据佐证存在该电子邮件,因此一审法院没有要求某律所提交其所掌握的涉案证据原件,没有调查或要求某律所提交涉案原始邮件,并无不当,本院对二审中彭某提交的调查令申请亦不予准许;第三,转发邮件存在修改的可能性,在彭某没有其他证据予以补强的情况下,一审法院对该电子邮件欲证明内容不予确认,并无不当。关于个人所得税问题,本案某律所为彭某缴纳个人所得税性质上是代扣代缴,如彭某仍对个人所得税的税率不服,可以向相关行政部门提出。因此,关于彭某主张的2016年7月1日至同年12月31日创收964,000元的10%提成,一审法院认定某律所应支付彭某2016年7月1日至同年12月31日创收964,000元的剩余提成31,348.40元,亦属合理,本院对彭某的该项上诉请求,不予支持。

      关于本案程序。1、民事案件案由是民事案件名称的重要组成部分,反映案件所涉及的民事法律关系的性质。当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的,人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质,相应变更案件的案由。本案彭某虽然坚持要求以劳动合同纠纷作为案由,然一审法院立案后初步确认基础法律关系为劳务合同,并告知彭某在庭审中可以就双方法律关系发表意见,最终的认定将在判决书中体现。一审法院在判决书中根据已查明事实,认定双方之间系劳务关系,亦属合理。因此,在立案时确定本案为劳务合同纠纷,并非彭某所称的“未审先判”。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定,公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。本案一审中,彭某申请杨军作为共同被告,其理由是“独资企业的投资人是承担无限连带责任的”。然《中华人民共和国律师法》第十八条规定,设立律师事务所,应当向设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门提出申请,受理申请的部门应当自受理之日起二十日内予以审查,并将审查意见和全部申请材料报送省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门。省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门应当自收到报送材料之日起十日内予以审核,作出是否准予设立的决定。准予设立的,向申请人颁发律师事务所执业证书;不准予设立的,向申请人书面说明理由。因此,律师事务所并非个人独资企业,应属于《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定的其他组织。二审中,彭某又提出个人律师事务所的设立人对律师事务所的债务承担无限责任。对此,本院认为,该理由明显与其在一审中提出的理由不同,而且,不能证明一审法院有误;无限责任与无限连带责任不同,该无限责任是指当律师事务所的全部财产不足以清偿到期债务时,设立人应以个人的全部财产用于清偿。因此其在本案中要求增加杨军作为共同被告的理由不能成立。据此,本院认为,本案一审将某律所列为唯一被告并无不当,并未遗漏当事人。3、另查,本案一审法庭辩论由于时间原因,双方均同意在庭后提交书面的辩论意见。因此,一审法院并未违法剥夺当事人辩论权利。经查,一审中,彭某提交的《恢复庭审申请书》及《重要证据调查申请书》记载,鉴于某律所当庭否认向彭某发邮件承诺提酬比例为85%的事实,并否认彭某截止2017年1月13日尚在某律所工作的事实,该两节事实与彭某的三项诉讼请求均有重大关联,故而申请调查这两节主要事实和相应的证据;并提交了申请要求某律所打开“XX@”的邮箱,并出示2017年1月的快递收发登记本。与其在二审中所述的“因不了解某律所的质证意见”而提出申请,并不一致。收到申请后,一审法院对其两项申请以不符合法律规定为由不予准许,也并未违法剥夺当事人辩论权利。综上,本案一审不存在彭某所主张的程序违法问题。

      关于彭某在一审当庭增加的诉讼请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条规定,在案件受理后,法庭辩论结束前,原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理的,人民法院应当合并审理。因此,一审法院以彭某当庭增加诉讼请求超过举证期限为由不予处理,确实不当。然经本院核查,彭某确认其增加的诉讼请求系某律所已经向其支付的提成中少支付的部分,该部分被扣作某实习律师的社会保险费用和公积金。某律所表示,该实习律师是彭某的助理,某律所与彭某约定由彭某帮该实习律师缴纳社会保险费用等。鉴于彭某起诉时提出的三项诉讼请求与新增的诉讼请求明显系基于不同的事实所产生,因此本院亦认为该新增的诉讼请求与本案并不具有合并审理的基础。据此,本院认为,一审法院虽然适用法律错误,但是作出的不予处理结论并无不当,本院予以确认。彭某如坚持该诉请,可以另行主张。

      《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定,原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵,但裁判结果正确的,第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后,依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。综上所述,彭某的上诉请求不能成立,应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:

      案情简介:1999年1月18日,京洋公司依法注册成立。2011年11月7日,京洋公司形成一份该公司章程。根据章程记载,公司注册资本为2900万元,股东的姓名、认缴及实缴的出资额、出资时间、出资方式为:永丰中心以货币方式出资1355万元;盛鸿中心以货币方式出资1355万元;藏骏公司以货币方式出资190万元。2013年5月20日,京洋公司向藏骏公司发出一份关于召开京洋公司临时股东会会议的通知,其内容包括“为解决京洋公司经营过程中所需资金和优化公司资本结构,现公司董事会通过了京洋公司增加注册资本方案。为避免按照注册资本原值进行增资而损害各股东的合法权益,所以本次增资将按照京洋公司净资产评估价值(即京洋公司股东全部权益价值)进行。增资后股东股权比例=(增资前股东持股比例×净资产评估价值+股东本次实缴的出资额)÷(净资产评估价值+本次增资数额)。藏骏公司表示反对,藏骏公司向一审法院提交了一份由北京中地联合房地产评估有限公司出具的土地估价报告。用于证明京洋公司增资方案所依据的股东权益价值评估结果58582.82万元远低于实际市场价值,导致京洋公司增资后,藏骏公司在该公司的持股比例严重缩水。为此藏骏公司要求法院确认公司股东会决议无效。

      据此,《解释(一)》第1条和第4条明确了五种无效合同情形:一是承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;二是没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;三是建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;四是承包人非法转包建设工程的;五是承包人违法分包建设工程的。

      以上截取自质量第三方2018年发布的稿件《未完工、“三表两书”不全、安全隐患……这楼盘居然就想交房?业主还要先交钱才能验房?!》。据质量第三方不完全统计,杭州有145个楼盘选择了在2019年掀开“神秘的面纱”,其中住宅108个项目,商业地产37个项目。

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