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    合伙协议能否适用合同法的规定解除

    文章来源:未知;时间:2019-06-11 22:38

      有公开报道显示,山东能源新矿集团1—8月份的营业收入同比增加208.46亿元,利润同比减亏增盈37.89亿元,创出近5年来最好水平。而煤炭直购直销的目的,既是减少煤炭资源在流通环节的滞留数量和滞留时间,减少中间商利用涨价预期推高煤价。[详细]

      2007年4月12日,我与王某、李某合伙经营一个砖厂,并签订了合伙协议,协议约定:该砖厂为我们3人共同所有,共同经营管理,每人投资10万元,并按出资比例分配利润及分担亏损;未经同意,任何一方不得以任何理由擅自退伙,如强行擅自退伙的,只按实际的出资额退还,不按实有财产退还。2009年7月28日,砖厂停止经营。在合伙期间,我们未分配过利润,也未进行合伙清算。请问,我现在能否请求解除合伙协议,并要求返还投资款?

      河南国基律师事务所李振梅解答:根据你的陈述,你不能适用《合同法》的规定,解除你们三方签订且已履行的合伙协议。我国《合同法》第二条第二款规定,婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律规定。合伙协议不仅具有一般合同的基本属性,而且是基于一定的身份关系而签订的,同时《民法通则》对合伙已有专门规定,故不应再适用《合同法》规定解除合伙协议,理由如下:

      首先,合伙协议属于特殊的合同。合伙协议体现了当事人自由处分自己的权利和义务的意思自治原则,具有合同的一般属性。但合伙协议又是一种特殊的合同,其特殊性表现在:一是具有部分身份特征。合伙人共同经营、共同劳动,关系极为紧密且风险较高,“一荣俱荣,一损俱损”。因此,当事人对与之形成合伙关系的人选择较为慎重,不仅要考虑对方的财产、能力等,而且对对方的人品也有较高的要求。如合伙人对其他人入伙一般要求协商一致,合伙人对合伙财产形成一种共有关系,由合伙人统一管理和使用。因此,合伙人签订的合伙协议也具有部分身份特征。二是在对外关系上,合伙人是作为一个整体对外发生合同等业务关系。不管合伙人内部对利润分配、风险分担如何约定,但对于合伙债务合伙人对外均要依法承担连带责任,合伙人不能约定规避。这一点与一般合同关系严格区别。《合同法》第二条第二款规定:“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律规定。”其中“等”字就包括了合伙协议。

      其次,按照特别法优于普通法的法律适用原则,合伙协议应适用《民法通则》而不能适用《合同法》规定。你们三人是个人合伙关系,签订的合伙协议属于个人合伙的法律范畴。合伙协议作为一种合同,可适用《合同法》规定,但如上所述,合伙协议又是一种特殊的合同。因此,对于个人合伙签订的合伙协议,在法律适用上,《合同法》与《民法通则》是普通法与特别法的关系,根据特别法优于普通法的法律适用原则,应适用特别法的规定。

      最后,不存在请求权竞合的问题。请求权竞合的前提是同一个案件事实存在两种或两种以上的不同的法律关系,当事人可以选择其中一种法律关系并基于该种法律关系主张权利。我个人认为你们三人既是一种合同关系,同时也是一种合伙关系。如果基于合伙关系选择退伙,由于经营亏损,势必血本无归,还要承担合伙债务的风险。而选择合同关系主张权利,只要符合《合同法》规定的解除条件,协议解除了,双方因此返还财产,有损失的还要赔偿损失。合伙协议是构成个人合伙的一个必要要件,它不能抛开合伙这一大的前提独立存在,犹如结婚协议不能离开婚姻关系这一法律关系而独立适用《合同法》一样。

      因此,你们三人只存在个人合伙关系而不存在合同法关系,你不得任意肢解合伙关系,随意选择适用法律。

      

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